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本节目独家授权“喜马拉雅”电台播出

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音频简介：

2019刚开年，最高人民法院和最高人民检察院联合发布《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》，于2月1日凌晨开始正式实施。

最高人民法院截图

针对最高人民法院和最高人民检察院就外汇管理做的最新司法解释，作何解读？为什么“海外购房或涉嫌违法”？境外投资要如何避踩红线...本期节目，再次邀请冯律师做客，解读国家外汇管制方面的新规定，以及境外投资客们需要警惕的风险。

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1、海外购房或涉嫌违反什么规定？

我先跟大家大概的解释一下，中国的外汇管制到底管的是什么？

我们国家外汇管制有一个最上位的法叫做外汇管理法，这个法实际上对外汇的用途做了区分，一个是资本项目下，一个是经常项目下。可能很多听众朋友们常常都接触到这个概念，那么，什么是资本项目下，譬如说海外的直接投资，就包括您去境外设公司、开工厂，或者是购置房地产，这些都属于资本项目下的。

那么，什么是经常项目下？就是一些贸易的往来，还有一些海外的消费，比如说大家海淘或者去海外旅游，留学，这些都属于经常项目下的支出。我们国家的原则是资本项目下的支出，必须得到外汇管理局的批准才能够进出，那么经常项目下的，一般由银行来审批就可以了。

为了便利个人的经常外汇的支出，所以给予每个人每年5万美金的一个额度，也就是说在5万美金之内，您不需要经过任何的审批，从银行直接就可以购汇用于经常项目下的支出。所以当我们讲到每人每年5万美金的时候，大家要明白这5万美金只能用于经常项目下，譬如说消费，是不用于境外买房的。包括境外的保单，现在也被国家明令禁止了。 

首先首当其冲的就是一个行政处罚，大家可能比较熟悉的就是关注名单，那么当我们做拆分购汇，比如说让亲戚朋友每个人都帮自己用5万美金额度换个20万、50万、100万美金出去的时候，很多人就会遇到银行直接就把它列入关注名单。两年之内，他也不能够再用自己的额度去购汇，这个是最轻的处罚了。另外可能还会有罚款，当然还会有刑事处罚。

2、违反外汇管理法，将面临什么处罚？

行政处罚。包括关注名单、限制交易是最常见的；罚款的话，其实我统计了最近就是2018年到现在中国公告的行政处罚的案例。个人拆分办被罚款的有多有少，但是平均下来罚款金额大约是他汇出金额的7%左右。

刑事处罚。需要跟大家解释一下，刑事处罚我们有几个罪名。第一个叫做非法经营罪，第二个叫做骗购外汇罪，还会涉及到一个洗钱罪。这三个罪其实一直以来都有的，并不是最新才有的，只是说最近这几年对外汇的违法行为打击力度加大，所以更多的违反了这些法规的人被抓捕到。

非法经营罪是最常见的一个，为什么叫非法经营？按我们国家的刑法的规定，如果你非法买卖国家法律或者行政法规禁止交易的等物品的话就属于非法经营罪，外汇就是属于国家明令禁止一般人去交易的，只有外汇指定银行或者是外汇交易机构才能够买卖外汇。 任何人在场外去进行外汇交易，并且以盈利为目的，来换汇的话就有可能触发非法经营罪。

这一次最高人民法院重新对非法经营经营罪做了一个新的司法解释，它明确了现阶段下触犯非法经营罪就是关于外汇这块的非法经营罪的标准。也就是说，一个人累计或者一家公司累计为别人换汇超过500万元人民币的，那么就属于这个形式的标准了。当然如果是获利的话，金额就远远小于这个，大约20万人民币获利，那么就犯罪了。

不过按目前的案例来看，总体来说还是出售，也就是因此而获利，比如通常说的地下钱庄或者是某一些贸易公司，额外的去经营想要因此获一点手续费的，这个主体基本上会比较容易触犯刑事罪名，如果是投资为了个人自己去买房，去购外汇，现在总体上来说还是以行政处罚为主，但是并不意味着他一定不会受到刑事的处罚。

因为按照非法经营罪来说，司法解释里面并没有去区分获利的一方以及接受外汇一方，并没有做这种区分，所以两个买卖的双方理论上来说都有可能涉及这个罪名。 

因为现在其实500万人民币对于很多投资人，尤其是海外购房的人来说，很容易就超过这条线，所以可以看出外汇管制打击的力度最近是增大了。

另外一个洗钱罪。这里我想特别提醒一下投资人，其实最近可能大家也会看到，我们有一些中国投资人在海外，被海外政府打击的就是洗钱罪。实际上他做了什么，他去帮别人换汇，在换汇的过程中，因为我们是属于对敲，就是我们提供人民币给别人，然后别人给我们美元，在这种情况下，如果对方的美元来源不合法，你就有可能无意识地介入到了洗钱的环节里面来。

假设他的钱如果是贩卖金火得到的钱，他把钱给你了，你在国内把人民币给他，你的人民币是合法的，他就把他的钱由非法的钱转变成合法的钱，但是投资人接受非法美元的人，他可能就变成了拿到不干净的钱的这个人，那么它就涉入到犯罪。

3、投资境外，还可能存在哪些风险？

在这里我还要提醒一下大家，就是说处罚之外，其实它还有一个叫做没收非法所得，可能会给的处罚比我们想的行政处罚要严厉的多。

所以我们的客户如果或者投资人如果不小心牵扯到了刑事犯罪，有可能他连本金都会损失掉。所以大家一定要小心。

在换汇的过程中，我们的建议就是一定要通过合法的渠道，不要去相信朋友，很多人是相信最常见的就是他的银行的客户经理私下推荐给他的一些所谓的换汇的个人或者机构，在你对对方的外汇的来源不了解的情况下，尽量避免去做这种换汇，以免牵涉到严重的刑事犯罪。 

冯佳佳，广东君厚律师事务所高级合伙人，自2009年起为来自中国、越南、阿根廷、澳大利亚等国的投资者提供法律服务和咨询，关注EB-5投资者境外投资的风险防范及维权活动。

加主播Mary个人微信：tanhaiwai001

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